浮动抵押的概念、法律特征及效力


【什么是浮动抵押】浮动抵押的概念、法律特征及效力

浮动抵押制度起源于英格兰的衡平法,它最早获得法律上的承认是在英国1870年的Re,Paruprta,Newzealanclco判例中。后来,在大多数英美法系国家得到了广泛运用,并为非普通法系的荷兰、挪威、俄罗斯、日本等国所接受。

(一)浮动抵押的概念界定。英美法系国家大多并未对浮动抵押制度给出抽象的定义,而是对该制度做描述性的表述。例如,英国法官Macnaghten认为:“浮动抵押是对正在经营的企业财产上设立的抵押,它依附于时时变化着的财产。这种财产的本质是它发挥着强大的作用,一直到提供抵押的企业停业或者抵押权人干涉为止。”又如,英国高等法院大法官Romer曾对浮动抵押作过经典表述:“我不愿意对浮动担保下一个准确的定义,我也承认在成文法当中就不存在我要提到的三个特征,但只要具备下列三个特征,我敢肯定它就是浮动担保:(1)如果担保是设立在现在和将来公司的财产之上;(2)这些财产随着公司日常业务浮动而不断发展变化;(3)如果你发现知道保证人或其他代理人将来采取某些步骤,担保人仍可照其常规的经营方式对那些财产进行经营处分。”综上所述,我们认为,浮动抵押是指抵押人将其拥有所有权并经抵押权人同意的现在所有和将来所有的法律规定的财产作为抵押物,为已有的债权设定抵押的一种担保方式。

(二)浮动抵押的法律特征。浮动抵押是抵押的一种,它除了具有一般抵押的所有特征外,还具有抵押标的复合性、抵押标的浮动性以及权利性质可转化性等法律特征。

1、抵押标的复合性。在英美法系国家的实践中,可以用于设定浮动抵押的财产既包括公司的不动产、动产和无形资产,也包括公司对外享有的各项财产权权利。因此,在财团抵押中被排除在外的无法特定化的财产,如公司的应收款项和半成品,甚至商业信誉等也被纳入浮动抵押标的的范围。鉴于我国市场经济体制仍在完善之中,《物权法》规定的浮动抵押标的物的范围比较狭窄,仅限于生产设备、原材料、半成品和产成品。

2、抵押标的具有浮动性。浮动抵押的浮动性是相对于固定性、特定性而言。在英美法系国家实践中,浮动性具有三层含义:(1)浮动抵押标的范围的不特定性,它既包括抵押人现在的财产,也包括其将来取得的财产;(2)浮动抵押标的形态的变化性。如抵押期间,货币资本可能转化为生产资本,生产资本可能转化为商品资本等;(3)浮动抵押的抵押浮动并非永远浮动,最终它也会特定下来,但这不是在抵押权设定时,而是在封押(crystallisation)时。因此,在封押前已经流出企业的财产,则自动退出设押财产的范围,不再受抵押权的拘束,当事人无需采取什么解除措施。在抵押设定后流入企业的财产则自动成为浮动抵押的抵押标的,无需办理变更登记手续。

3、浮动抵押在特定事由发生时将转化为固定抵押。浮动抵押并非永久浮动,最终它会在封押时特定下来。浮动抵押标的之价值实际上也仅限于抵押权实现时公司拥有的财产。导致封押的特定事由一般包括债务人到期不履行债务、抵押期间被依法宣告破产或被撤销、抵押权人行使抵押权和抵押人合并等。

(三)浮动抵押的法律效力

1.浮动抵押的效力范围。浮动抵押权的效力及于浮动抵押权确定时,抵押人所有的或者有权处分的全部财产。浮动抵押权成立后,抵押权人在经营过程中处分的财产,不属于抵押财产。但抵押人为逃避债务而处分企业财产,抵押权人可以请求人民法院撤销该处分行为。

2.企业对抵押财产享有自由处分权。浮动抵押设立后,在企业解散开始或抵押权人行使抵押权之前,公司在其营业目的范围内,可以自由处分其抵押财产。经企业合法处分的抵押财产,不受浮动抵押的约束。

3.浮动抵押确定后的效力。浮动抵押的确定,即浮动抵押因为一定事由而转化为特定担保。浮动抵押是存在于企业所有的非特定财产上的抵押,若不能转化为特定抵押,则对抵押权人极为不利。浮动抵押因为企业的解散以及抵押权人行使抵押权而确定。浮动抵押确定后,企业对于抵押财产不得再自行处分,处分抵押财产应受到特定抵押的限制,浮动抵押确定后,抵押的效力不仅及于浮动抵押确定时企业所有的财产,而且及于浮动抵押确定后企业所取得的财产。

4.浮动抵押与其他担保物权的关系。如果抵押人的财产上存在法定担保物权,则法定担保物权优先于浮动抵押权人受偿。如果抵押人的财产上存在着数个浮动抵押权,则各抵押权按照以下顺序清偿:(1)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;(2)抵押权已登记的先于未登记的受偿;(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。

5.浮动抵押权的实现。浮动抵押权的实现,自抵押权人向人民法院提出实现抵押权的申请,经人民法院作出浮动抵押权实现的决定时开始。人民法院作出实现浮动抵押权的决定,应当予以公告并同时发布查封抵押人总财产的公告。人民法院作出实现浮动抵押的决定后,抵押人的全部财产由财产管理人管理,财产管理人应当在企业住所地办理浮动抵押登记的机关进行浮动抵押权实现开始的登记。



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